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| 阴阳合同效力问题研究 摘要： 随着社会的发展，“阴阳合同”在很多领域和市场的出现已成为一种常态，但是我国针对“阴阳合同”的法律规定却较少，很不完备。只有在建设工程领域，2004年，我国颁发了《有关建设施工工程合同纠纷案件审理适用法律的若干指示》，其中对建设工程合同中出现的“阴阳合同”效力作了规定。在房屋买卖领域，2005年12月16日发布的《关于审理“二手房”买卖案件若干问题的解答中》，对“阴阳合同”效力的认定，实行“后合同优先原则”，但是后合同违法时例外。而且，该《解答》在审理案件时不能直接援引，仅作为指导意见参考。除此以外，没有其它的法律规范或者法律条文进行直接的规范和限制。针对工商部门办理股权转让登记，现阶段也没有相应完备的法规和司法解释对诸如1块钱转让股权以及按注册资金转让股权，但是实际股权价值远远超出转让价格的“阴阳合同”情形及效力进行判定和规范。在现阶段法院处理的各类纠纷中，针对“阴阳合同”的效力问题也不是一概而论的。本文试图通过理论研究，并结合部分案例，对建设工程、房屋买卖、股权转让这三个领域的“阴阳合同”现象及它们的效力等进行梳理和探讨。 其一，从建设工程领域的“阴阳合同”现象及效力研究来看，建设工程领域“阴阳合同”以往主要表现在“垫资”、“压价”和“肢解发包”上，而如今呈现出新的特点：比如为了规避政府强制监管，或为套取银行贷款而抬高合同价款；一些业主故意找承包方压低价格，有时候甚至会让其先行入场，要求承包方找第三方进行陪标进而备案；有些地方政府因资金匮乏，为了提高其政绩罔顾公平公正，表面上公开招标，私底下却事先与他人合作，签署合同。法院在审理“阴阳合同”案件的时候所遵循的原则与处理方式主要有：坚定合同为无效合同；参照阳合同履行；向主管部门通报违法情况。防范“阴阳合同”的具体措施包括：强化建设活动法律普及力度，提高建筑领域各相关人的法律意识与建设主管部门执法水平；建立健全建筑施工企业资质审查机制，适度提升门槛和要求；基于建设工程主管部门视角来制定更加规范与严谨的施工合同示范文本，从而规范当事人合同行为。 其二，从房屋买卖领域的“阴阳合同”研究来看，涉及二手房交易市场中的“阴阳合同”一般有两种表现形式：一种是“做高价合同"，另一种就是通常所说的，也是本文主要研究的“做低价合同”。二手房交易市场中“阴阳合同”产生原因主要有：为了少交税是最直接的原因；公民法律意识淡薄、司法处罚力度小是重要原因；二手房价格过高是客观原因；二手房交易相关制度不完善是内在根源。此外，在房屋买卖中常见的几类特殊的另类“阴阳合同”有：在“阴合同”中约定买受人承担个人所得税问题的处理、顶名购房协议的效力和处理、房屋登记所有权人与实际所有权人不一致的处理。 其三，从股权转让领域的“阴阳合同”研究来看，在日益频繁地股权转让中，基于各种不同的原因，出现了大量的“阴阳合同 ”（亦称“黑白合同”）现象，引发了诸多的矛盾和纠纷。为了更好地化解矛盾、解决纠纷，有待于正确区分“阴阳合同”，尤其是正确认识、对待“阴合同”。 关键词：阴阳合同、效力
目录
第一章 “阴阳合同”的概念 1
第二章 建设工程领域的“阴阳合同”现象及效力研究 2
第一节 “阴阳合同”的成因 2
第二节 “阴阳合同”的表现方式及可能带来的危害 2
一、“阴阳合同”的表现形式 2
二、“阴阳合同”的危害 2
第三节 阴阳合同的适用对象及表现形式 3
一、阴阳合同的适用对象探讨 3
二、“阴阳合同”的表现形式 4
第四节 “阴阳合同”的认定 4
一、工程履行招投标程序时“阴阳合同”的认定 4
二、建设工程在没有履行招标流程情况下如何处理黑白合同 6
三、让利承诺书的性质认定 6
第五节 阴阳合同效力的认定 7
一、强制招标项目工程中“阴阳合同”的效力认定 7
二、阴阳合同在自主招标中的表现 7
三、阴阳合同在自主备案中的表现 7
四、阳合同签订于阴合同之后 8
五、阳合同签订运营合同之前， 8
六、认定合同作用力的依据 8
第六节 “阴阳合同”的结算 9
一、投标成功之后的结算依据 9
二、中标无效情形下的结算依据 10
三、经备案登记的非强制性招标项目结算依据 11
第七节 法院在审理“阴阳合同”案件的时候所遵循的原则与处理方式 11
一、坚定合同为无效合同 11
二、参照阳合同履行 12
三、向主管部门通报违法情况 12
第八节 防范“阴阳合同”的具体措施 12
第三章 房屋买卖领域的“阴阳合同”研究 14
第一节 二手房买卖“阴阳合同”的主要表现形式 14
第二节 二手房交易市场中“阴阳合同”产生原因 14
一、为了少交税是最直接的原因 14
二、公民法律意识淡薄、司法处罚力度小是重要原因 15
三、二手房价格过高是客观原因 15
四、二手房交易相关制度不完善是内在根源 15
第三节 对房屋买卖“阴阳合同”效力的认定 16
第四节 在房屋买卖中常见的几类特殊的另类“阴阳合同” 20
一、在“阴合同”中约定买受人承担个人所得税问题的处理 20
二、顶名购房协议的效力和处理 21
三、房屋登记所有权人与实际所有权人不一致的处理 22
第四章 股权转让领域的“阴阳合同”研究 24
第一节 股权转让中“阴阳合同“的概念 24
第二节 股权转让中的“阴阳合同”现象 24
第三节 产生“阴阳合同”的原因 24
第四节 “阴阳合同”的效力比较 25
第五节 违背真实意思的“阳合同”条款的效力分析 26
第六节 我国人民法院对“阴合同”效力的一般认定情况 27
一、效力待定的“阴合同” 27
二、无效的“阴合同” 28
三、有效的“阴合同” 28
第七节 “阴阳合同”可能带来的不利后果 30
参考文献 31
致谢 33
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